我国代孕法律问题及制度之构建(3)

　　其次，代孕者方面，代孕者作为协助委托者实现生育权的妇女，应满足以下条件：第一，代孕者需达到适宜的年龄;第二，代孕者如果已经是合法婚姻的家庭，需出具合法配偶的书面同意书;第三，代孕者需至相关医疗机构体检，由医疗机构确认其满足孕育的条件，如无疾病、无遗传病、心理健康等;第四，代孕者与委托者应不能是委托者三代以内旁系血亲，避免伦理与血缘的紧张;第五，代孕者具有完全民事行为能力，对代孕的意思表示真实，不能出现强迫的迹象，以避免地下权钱交易的商业代孕。

　　（3）相关参与者的界定。其一，对医疗机构的界定，医疗机构作为代孕行为的技术参与者，如不进行限制，代孕的成功率将很难保证。笔者认为，首先，作为医疗机构可以参照我国的《行政许可法》对代孕的医疗机构进行限制规定，实行特别许可、附义务许可、卫生行政许可等对医疗机构予以特别限制，这点可以参照烟草许可，未取得相关许可的，不能参与相关事项的经营，对于技术操作人员还应当取得相关技术证书。其次，严格限制医疗机构的数量，原则上一个行政区域就允许一家医疗机构，避免出现医疗机构业务的杂乱。最后，医疗机构应实行院长责任制，对代孕者的人身安全负责，避免权钱交易导致商业代孕的出现。

　　其二，对中介机构的界定，目前网上出现了形形式式的中介机构，缺乏界定。笔者认为对于中介机构：一是可以参照《公司法》的相关规定实行登记注册，依法取得营业执照，而且只能是有限责任公司形式，实行无限连带责任。二是可以参照《经济法》的行业协会的规定，将中介机构并入相关行业协会，进行行业自律，打击地下无牌无证的中介机构。

　　2.代孕合理使用的法律调控。（1）规定行政机关的介入。代孕涉及到多方利益，需要专门行政机关的核准监督，上文已提到，基于我国的法境，代孕协议只能是意思受限的。行政机关的介入是为了保证操作技术的垄断，对委托者、代孕者、代孕协议进行核准，避免出现商业代孕;对医疗机构、中介机构进行监督，颁发资格证书，引导代孕的顺利进行，避免出现违法事件的发生。

　　（2）设置资格认定的程序。笔者认为资格认定程序可以参照程序法的相关规定，首先由委托者向法定行政机关提出申请，并到法定医疗机构检验并开具证明，由行政机关核准;其次，由中介机构提供代孕者，经法定医疗机构确认条件，开具证明并由行政机关核准;再次，由代孕者与委托者签订代孕协议，其内容要经行政机关的核准通过;最后，代孕在法定医疗机构进行，行政机构实行实时监督。其中涉及到的申请期限与协议的期限可以具体规定。

　　（3）建立权利保障的制度。为了避免代孕者或委托者维权难的问题，有必要建立多种权利保障机制，如协商、诉讼等。为了避免委托者由于性别等原因不认代孕出来的孩子，可以引入担保条款，即按委托者的经济状况，由其提出一笔保证金存入行政机关的指定银行或抵押等，如果委托者没有以上情况，则担保条款无效，一旦委托者违反协议的要求或变相不要孩子等，这笔担保将作为处罚。这些权利保障机制可以经过具体实践而不断完善。

　　四、结语

　　科学技术与医疗技术的日新月异促进了新一代人工生殖技术的发展。代孕作为人工生殖技术不断完善的产物，面临着法律困境，本人认为主要是法律概念的不统一、法律规制的滞后。因此，需要借鉴国外先进经验，立足本土，制定新的《人工生殖法》对相关问题都进行重申，以解决学界的争议，而且更好的治理代孕市场的混乱秩序，从而能够更好的为不育不孕家庭带来帮助。

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